英美法系和大陆法系有哪些区别?

发布时间:2021-05-04 发表于话题:什么是盎格鲁撒克逊意识形态 点击:220 当前位置:黄埔网 > 时事 > 英美法系和大陆法系有哪些区别? 手机阅读

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法系是西方法学家首先使用的一个概念。它是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的分类。法系是具有共性或共同历史传统的法律的总称。法系的划分主要是依法律的历史传统进行的,但是影响法系形成的因素很多,也十分复杂。

按一些比较法学家的观点,世界上存在并发挥过重要影响的五大法系是中华法系、伊斯兰法系、印度法系、英美法系和大陆法系。

其中,英美法系和大陆法系对资本主义法律影响最大。

首先,要了解大陆法系、英美法系的概念。

大陆法系又称民法法系、罗马法系、罗马德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等,是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。

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它是在罗马法基础上,以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表性法典,以及在其影响下仿照它们而形成和发展起来的各国法律的总称。它以罗马法为历史渊源,以民法为典型,以法典化的成文法为主要形式。欧洲大陆大多数国家、前欧洲国家的殖民地、拉丁美洲等许多国家和地区的法律都属于大陆法系。此外,由于历史的原因,日本、土耳其、美国的路易斯安那州、加拿大的魁北克省、中国的澳门等地区的法律也基本上属于大陆法系。

大陆法系包括法国法系和德国法系两个支系。

(1)法国法系是以1804年《法国民法典》为蓝本建立起来的,它以强调个人权利为主导思想,反映了自由资本主义时期社会经济的特点。

(2)德国法系是以1896年《德国民法典》为基础建立起来的,强调国家干预和社会利益,是垄断资本主义时期法的典型。

大陆法系特点:

(1)全面继承罗马法,吸收罗马法原则

(2)以法典法规进行抽象概括

(3)立法、司法分工,强制性权力

(4)法学对推动法律发展起到重要作用



英美法系又称普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等,是以英国中世纪的法律,特别是普通法为基础而发展起来的法律的总称。

普通法是一个多义词,这里特指公元11世纪诺曼人人侵英国后逐步形成的以判例形式出现的一种法律,不同于汉语中所讲的与根本法相对应的普通法概念。普通法法系的分布范围包括英国本土(苏格兰除外)及美国、爱尔兰、加拿大、澳大利亚、新西兰等这些历史上曾是英国的殖民地、附属国的许多国家和地区。

其中,英国法与美国法的差别较大。英国法和美国法是普通法法系中的两个重要的分支,因此普通法法系也可以称为英美法系。

(1)英国法:采取不成文宪法制和单一制,法院没有司法审查权。

(2)美国法:采用成文宪法制和联邦制,法院有通过具体案件确定是否符合宪法的司法审查权,公民权利主要通过宪法规定。

英美法系特点:

(1)以英国为中心,以普通法为基础

(2)以判例主要表现形式,遵循先前判例

(3)变革相对缓慢,保守向后看,承认法官有创制法的职能,判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位

(4)在法律发展中法官具有突出作用

(5)体系庞杂,缺乏系统

(6)注重程序,以诉讼为中心


其次,要理解普通法系和大陆法系的相同点和区别。

相同点:两大法系在赖以存在的经济基础、阶级本质、总的指导思想和基本原则等方面都是一致的。

区别可以分为两类:

一类是微观差别,即具体部门法律制度、法律规则方面的差别。

另一类是宏观差别,这类差别主要体现在以下几个方面:

(1)法律的渊源不同。

大陆法系:正式的法的渊源主要是指制定法,法院的判例不是正式意义上的法律渊源。

普通法法系:制定法和判例法都是正式的法的渊源,判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。

(2)法律的分类不同。

大陆法系:基本分类是公法和私法,进入20世纪后又出现了经济法、劳动法等兼有公法和私法两种成分的法。

普通法法系:国家无公法和私法之分,法的基本分类是普通法和衡平法。

(3)法典的编纂不同。

大陆法系:承袭古代罗马法的传统,基本法律一般采用系统的法典形式。

普通法法系:尤其是英国,一般不倾向于法典形式,它的制定法往往是单行的法律、法规。即使后来英美法系国家逐步采用法典形式,也主要是判例法的规范化。

(4)诉讼程序、判决程式不同。

大陆法系:以法官为重心,奉行职权主义,具有纠问程序的特点。

法官审理案件除了案件事实外,首先考虑制定法是如何规定的,随后按照有关规定来判决案件。

普通法法系:当事人主义,法官一般充当消极的、中立的裁定者的角色。

法官首先要考虑以前类似案件的判例,将本案的事实与以前案件事实加以比较,然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则。

(5)哲学倾向不同。

大陆法系:倾向于理性主义。

普通法法系:倾向于经验主义。

(6)思维方式不同。

大陆法系:以演绎方式为主。

普通法法系:以归纳方式为主。

最后,要知道在进入20世纪后,两大法系之间的差异已逐渐缩小,融合也正在发生,但传统不同,差异还将长期存在。

判例法是英美法系国家法律制度的特色。由于判例法赋予“法官造法”的权力,使得法官在对所审理的案件作出判决时,如果有“先例”即判例则予以遵循,从而发挥判例的法律效力;而如果没有“先例”即判例,法官则行使“法官造法”的权力,根据自己内心确信的“公平、正义”的原则作出一种创造性的判决,逐步形成新的判例,为后来者遵循。相对于大陆法系的制定法制度来讲,判例法的优势是:能够最大限度地适应不断发展变化的社会生活。社会生活的不断发展变化,必然造成有限的相对稳定的制定法对于无限变化的社会存在对应的“法律空白”,也必然造成社会秩序程度或大或小的失调,而判例法则弥补了制定法的这一不足。但我们必须看到,“法官造法”如果没有如英美法系国家的特殊历史文化条件为思想基础,以及一系列的如法官的选任等特殊制度的配套,则必然造成法官个人的恣意擅断对公正的践踏。而对于法官个人恣意擅断的防止,则是大陆法系制定法制度的优势所在。

就整体而言,我们国家是类大陆法系国家,美国是英美法系国家,两个法律体系从根本指导思想到细节制度设计都存在不同,虽然二战后两个法系彼此影响了一些做法或者观念,但是根本性差别还是极其巨大的。大陆法系讲究的是哲学与法理相统一,英美法系更倾向于因循旧历与重视细节条文。因此大陆法系国家的法律多以“法典”形式存在,高度总结而自冾,打个比方就是一本完整的小说,体系完整没有冗余;英美法系国家的法律则多是一个个单独和法律、法令、法案和判例以及茫茫多的修正案,显得繁杂而具体,打个比方就是许多堆叠的工具书,一条条并列,并不强调彼此间的逻辑性与统辖性。我国目前已经完成了民法典的编纂,商经法将来必然也要作为大民法体系中的一员,在法理逻辑上做到自冾,在法条设置上做到协调;而我国的刑法包括一部刑法典、九部刑法修正案和一部单行法,自冾协调的刑法体系已经初步形成。反观美国,没有民法典,商经法也不被视为大民法逻辑下的下位法,也没有刑法典统一归置各类犯罪与刑罚,具体罪行规定会散落在各个不同的法律法案中。中国法律和美国法律可能在一些具体法律条款上存在有类似的规定,但是彼此的立法规则、组织形式乃至具体条文都是存在巨大差异的。

我国是制定法国家。为了弥补制定法对于社会生活不能充分适应的先天不足,我国法律赋予最高人民法院以司法解释权,我们可以不严谨的称为“最高人民法院造法”。最高人民法院依据社会生活的发展变化,根据法律的基本原则,对于法律的具体适用作出的一系列司法解释,一定程度上起到了填补“法律空白”、促进法律有效实施的积极作用。现在,司法解释已成为我国法律制度中不可或缺的成分,这实际上起到了与判例法相似的作用,尽管其范围上比判例法要小得多。与此同时,最高人民法院也不断选编、公布案例来指导审判实践。这虽然不失为对判例法的合理成分借鉴吸收的有益尝试,但其与英美“判例”有着质的区别,它不具有法律拘束力,只具有参考价值,这绝不是“法的移植”,因为我国目前还不具备实行判例法制度的社会文化条件。

在社会急速转型的当下,相对滞后的法律和瞬息万变的社会之间存在巨大的鸿沟。司法适用和理论解释本应成为法律与社会之间的桥梁、纽带,但过于机械的司法和热衷抽象的理论加剧个案中情理法的冲突。 这些具有影响力的疑难复杂案件,在自媒体时代往往只能获得短暂公众聚焦,热度退散后就仅仅变成了“奇葩案件”,其中所蕴含的法的价值冲突、规则之间如何妥当自洽等法治问题,常常缺少必要反思。因此,以“于欢案”“昆山案”的讨论为契机,需要我们及时聚焦和跟进引发社会关注、具有较大影响力的案件,通过对影响力案件的研讨,不断形成理论与实务共识,促进情理法的有机融合,为司法实务提供双赢、多赢、共赢的参考范本。

历史走到今天,英美法系与大陆法系的划分已经日益不明显了,这种趋同、融合的现象,是因为两种法律制度形式各有其利弊,因而相互取长补短是必然的。我国也不例外。如上所述,我国正尝试着通过选编、公布案例来借鉴、吸收判例制度的合理成分。当然,怎样使这种尝试不断成熟,最大限度地发挥其积极作用,抑或如何采取其它形式借鉴、吸收判例制度的合理成分,甚至“移植”判例法,还有待与进一步的研究、论证和实践。

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